房屋財產(chǎn)保全申請書模板(10篇)

時間:2022-08-05 13:46:31

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房屋財產(chǎn)保全申請書

篇1

申請人,男,漢族,年月日出生,住址:,身份證號碼:。

 

被請人,男,漢族,年月日出生,住址:,身份證號碼:。

 

請求事項:

 

請求查封被申請人價值人民幣300000的財產(chǎn)。

 

事實與理由:

 

申請人訴被申請人因民間借貸糾紛一案貴院已經(jīng)受理,為使本案在審結(jié)后能得到順利執(zhí)行,以切實地維護(hù)申請人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第九十六條的規(guī)定,申請人特提出申請,請求查封被申請人價值人民幣300000的財產(chǎn)。

 

申請人提供的被申請人可供查封的財產(chǎn)線索為:位于東莞市鳳崗鎮(zhèn)的某某路某某號房屋

 

此致

 

東莞市第三人民法院

 

申請人:

 

年 月 日

 

 

 

 

 

財產(chǎn)保全申請書2

 

 

申請人_______,男,漢族,_______年_______月_______日出生,住址:_______,身份證號碼:______________。

 

被請人_______,男,漢族,_______年_______月_______日出生,住址_______:,身份證號碼:______________。

 

請求事項:

 

請求查封被申請人價值人民幣300000的財產(chǎn)。

 

事實與理由:

 

申請人訴被申請人因民間借貸糾紛一案貴院已經(jīng)受理,為使本案在審結(jié)后能得到順利執(zhí)行,以切實地維護(hù)申請人的合法權(quán)益,根據(jù)<中華人民共和國民事訴訟法>第九十二條、第九十六條的規(guī)定,申請人特提出申請,請求查封被申請人價值人民幣300000的財產(chǎn)。財產(chǎn)保全申請書范本。

 

申請人提供的被申請人可供查封的財產(chǎn)線索為:位于東莞市鳳崗鎮(zhèn)的某某路某某號房屋。

 

此致

 

東莞市第三人民法院

 

申請人:_______

 

______________年_______月_______日

 

財產(chǎn)保全申請書3

 

申請人穆__,男,_年_月_日生,漢族,住辛集市康樂小區(qū)榮樂胡同廣樂路5號,訴前財產(chǎn)保全申請書。聯(lián)系電話:_。

 

被申請人高_(dá)_,男,_年_月_日生,漢族,住辛集市辛集鎮(zhèn)東良馬村。聯(lián)系電話:_。

 

請求事項

 

1。請求依法扣押被申請人車牌號為冀AFL231號小型轎車一輛,申請保全的數(shù)額為人民幣1、5萬元;

 

2。被申請人承擔(dān)全部的保全費用。

 

事實與理由

 

20_年_月_日22時55分,被申請人駕駛冀AFL231號小型轎車(乘車人穆金龍),沿興華路由北向南行駛至建設(shè)街路口時,與沿建設(shè)街由西向東行駛閆廣駕駛的冀AFF653號小型普通客車相撞,造成申請人受傷住院。

 

為維護(hù)申請人的合法權(quán)益,申請人根據(jù)民事訴訟法第九十三條之規(guī)定,特向貴院申請訴前財產(chǎn)保全。請求依法扣押被申請人駕駛的冀AFL231號小型轎車。

 

擔(dān)保方式:申請人提交1.5萬元現(xiàn)金作為擔(dān)保。

 

此致

 

辛集市人民法院

 

申請人:___

篇2

1.申請的方式要符合要求。申請訴訟保全的當(dāng)事人一般采用書面方式提交申請書。但特殊情況如書寫確有困難的當(dāng)事人可以口頭方式提出,由人民法院記錄附卷,并由申請人簽名、蓋章。

2.申請的時間要及時。訴前保全的申請時間是在以前,訴訟程序尚未開始;訴訟保全的申請時間是在訴訟程序開始后人民法院作出判決前,判決生效后不能申請訴訟保全。在第二審人民法院接到報送的案件之前,當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為,必須采取訴訟措施的,由第一審人民法院制作財產(chǎn)保全的裁定,應(yīng)及時報送第二審人民法院。

3.請求的對象和范圍要明確。訴訟保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財產(chǎn),或者被申請人的財產(chǎn)。對被申請人財產(chǎn)的保全,應(yīng)當(dāng)要求申請人提供有關(guān)的財產(chǎn)所有權(quán)憑證,如汽車要提供車戶證明,房屋要提供房屋產(chǎn)權(quán)證明書等,以防錯將他人的財產(chǎn)查封、扣押。

4.申請保全的措施要具體。財產(chǎn)保全的措施有查封、扣押、凍結(jié)、提取、扣留等,當(dāng)事人要求法院采取哪一種措施必須肯定、具體,不能含糊其詞,否則法院可以不予受理。

5.申請的條件要符合法律規(guī)定。申請訴訟保全,必須具備以下條件:(1)提出訴訟保全的案件必須是給付之訴,或者包含給付之訴的合并,即提訟必須具有給付。單純的確認(rèn)之訴、變更之訴,都不具有給付內(nèi)容,不適用訴訟保全。(2)必須具備訴訟保全的前提。必須是有可能因為一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行,使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補的損失和造成無法挽回的遺患后果。

篇3

第一條 當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請財產(chǎn)保全,應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請書。申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項:

(一)申請保全人的身份證明、送達(dá)地址、聯(lián)系方式;

(二)申請財產(chǎn)保全的事實與理由;

(三)爭議標(biāo)的或者請求事項;

(四)具體明確的被保全財產(chǎn);

(五)保全擔(dān)保財產(chǎn)證明或者資信證明,或者不需要提供保全擔(dān)保的理由;

(六)其他需要記明的事項。

第二條 當(dāng)事人在仲裁過程中申請財產(chǎn)保全的,申請書應(yīng)當(dāng)通過仲裁機構(gòu)提出。仲裁機構(gòu)收到申請書后,應(yīng)當(dāng)及時提交人民法院,并附仲裁案件受理通知書、委托保全函等相關(guān)材料。人民法院作出保全裁定或駁回申請的,應(yīng)當(dāng)及時通知仲裁機構(gòu)。

第三條 人民法院依申請或依職權(quán)進(jìn)行財產(chǎn)保全的,由人民法院審判部門作出裁定后,移送執(zhí)行部門實施。

第四條人民法院接受財產(chǎn)保全申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。對非緊急情況的,應(yīng)當(dāng)在接受申請后5日內(nèi)作出裁定;需要提供擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)在提供擔(dān)保后5日內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)執(zhí)行。

第五條 人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規(guī)定責(zé)令當(dāng)事人、利害關(guān)系人提供擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況,按照下列標(biāo)準(zhǔn),確定擔(dān)保數(shù)額:

(一)保全銀行賬戶資金的,不超過被保全資金的30%;

(二)保全土地、房屋等不動產(chǎn)的,不超過被保全土地、房屋等不動產(chǎn)同期市場交易價格的30%;

(三)保全車輛、機器設(shè)備等動產(chǎn)的,不超過被保全車輛、機器設(shè)備等動產(chǎn)查封期間的折舊費用;

(四)保全非上市公司股權(quán)或投資權(quán)益的,不超過被保全股權(quán)或投資權(quán)益出資金額或者轉(zhuǎn)讓金額的30%;

(五)保全古玩、字畫、知識產(chǎn)權(quán)等其他財產(chǎn)的,不超過被保全財產(chǎn)市值估價的30%。

財產(chǎn)保全期間,申請保全人提供的擔(dān)保不足以賠償可能給被保全人造成的損失的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其追加擔(dān)保;拒不追加的,裁定解除保全。

第六條 保全上市公司股票、債券的,申請保全人應(yīng)當(dāng)提供與該股票、債券市場交易價格相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)擔(dān)保。

被保全的上市公司股票、債券需要及時交易處置的,人民法院應(yīng)當(dāng)允許被保全人交易處置,并保全其變價款。但股權(quán)、債券作為爭議標(biāo)的的除外。

第七條 他人為申請保全人提供財產(chǎn)擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)向人民法院出具擔(dān)保書。擔(dān)保書應(yīng)當(dāng)載明擔(dān)保人、擔(dān)保方式、擔(dān)保財產(chǎn)、擔(dān)保范圍、擔(dān)保物的價值、擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)等內(nèi)容,并附相關(guān)證明材料。

他人為申請保全人提供保證擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交公民的身份證明、法人或其他組織營業(yè)執(zhí)照、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人身份證明、組織機構(gòu)代碼、財產(chǎn)或財務(wù)狀況等證明文件。公司法人作為第三人提供保證擔(dān)保的,還應(yīng)當(dāng)提供公司章程及公司股東會或者董事會同意提供擔(dān)保的決議文件。

保全擔(dān)保應(yīng)當(dāng)符合物權(quán)法、擔(dān)保法、公司法等有關(guān)法律的規(guī)定,不符合規(guī)定的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回申請。

第八條 申請保全人可以與保險公司訂立訴訟保全責(zé)任險合同,作為保全擔(dān)保。

訴訟保全責(zé)任險合同的保險利益應(yīng)當(dāng)確保保險事故發(fā)生時被保全人所遭受的損失得到賠償。

第九條 具有下列情形之一的,人民法院可以不要求申請保全人提供擔(dān)保:

(一)在工傷賠償、交通事故人身損害賠償訴訟中申請財產(chǎn)保全的;

(二)商業(yè)銀行、保險公司等金融機構(gòu)申請財產(chǎn)保全的。

(三)案件事實清楚,權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確,不及時采取保全措施可能造成嚴(yán)重后果的。

追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬的,可以直接申請人民法院先予執(zhí)行。

第十條當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請財產(chǎn)保全,應(yīng)當(dāng)向人民法院提供明確、具體的被保全財產(chǎn)。當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請訴訟保全時,確因客觀原因不能提供明確、具體被保全財產(chǎn)的,人民法院可以酌情裁定采取保全措施。

第十一條 訴訟保全裁定未指明具體的保全財產(chǎn)的,在該裁定執(zhí)行過程中,申請保全人可以書面申請人民法院查詢被保全人的財產(chǎn)。

申請保全人應(yīng)當(dāng)在申請書中寫明被保全人的基本情況,以及請求查詢的財產(chǎn)數(shù)額和范圍等事項。

申請保全人提出查詢申請的,已建立網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)的人民法院可以在請求保全的數(shù)額范圍內(nèi),查詢被保全人的財產(chǎn)。

第十二條

人民法院查詢發(fā)現(xiàn)可供保全財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)立即采取查封、扣押、凍結(jié)措施。查詢發(fā)現(xiàn)的財產(chǎn)有存款、動產(chǎn)、股權(quán)、不動產(chǎn)等多種類型的,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保全存款等方便變現(xiàn)處置的財產(chǎn)。

第十三條人民法院對查詢的被保全人財產(chǎn)情況,應(yīng)當(dāng)依法保密,除根據(jù)申請保全人的保全請求應(yīng)當(dāng)采取查封、扣押、凍結(jié)措施的財產(chǎn)外,不得向申請保全人泄露被保全人其他財產(chǎn)信息,也不得在訴訟保全、強制執(zhí)行之外使用相關(guān)信息。

第十四條 申請保全人通過虛假訴訟等方式惡意獲取信息,侵害被保全人合法權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對有上述妨害民事訴訟行為的申請保全人,人民法院可以依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定依法追究責(zé)任。

第十五條 人民法院在財產(chǎn)保全中采取查封、扣押、凍結(jié)措施時,需要有關(guān)單位協(xié)助辦理登記手續(xù)的,有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)在保全裁定書和協(xié)助通知書送達(dá)當(dāng)日辦理登記手續(xù);有多個保全裁定書和協(xié)助通知書的應(yīng)當(dāng)按照送達(dá)的時間先后辦理凍結(jié)手續(xù),不能確定當(dāng)日送達(dá)先后時間的,視為相同順位的保全措施。

第十六條 財產(chǎn)保全裁定執(zhí)行中,人民法院發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的裁定書內(nèi)容與實際情況不符的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷或糾正。

第十七條 申請保全人申請續(xù)行保全的,應(yīng)當(dāng)在保全措施期限屆滿15日前向原作出財產(chǎn)保全裁定的人民法院提出申請。逾期申請或者不申請的,自行承擔(dān)不能續(xù)行保全的法律后果。

第十八條 有下列情形之一的,首先采取保全措施的法院應(yīng)當(dāng)將保全財產(chǎn)移交已進(jìn)入執(zhí)行程序的另案輪候查封法院執(zhí)行:

(一)首先采取保全措施法院消極執(zhí)行,超過三個月未對保全財產(chǎn)采取變價處分措施的;

(二)債權(quán)人無正當(dāng)理由,超過三個月未申請人民強制執(zhí)行的。

第十九條對符合本規(guī)定第十八條規(guī)定的案件,首先采取保全措施法院未主動移送的,另案輪候查封法院可以要求其移送。兩地法院就移送保全財產(chǎn)發(fā)生爭議的,可以逐級報請共同的上級法院指定該財產(chǎn)的執(zhí)行法院。

共同的上級法院可以根據(jù)保全財產(chǎn)的所在地、種類及各債權(quán)數(shù)額與保全財產(chǎn)價值之間的關(guān)系等案件具體情況,指定執(zhí)行法院并限期處分保全財產(chǎn)。

第二十條申請保全人對駁回申請保全裁定不服的,可以自裁定送達(dá)之日起五日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請后十日內(nèi)審查。理由成立的,裁定撤銷或改正并采取保全措施;理由不成立的,裁定駁回復(fù)議申請。

第二十一條 利害關(guān)系人認(rèn)為保全裁定實施過程中的執(zhí)行行為違法提出異議的,人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定審查處理。

利害關(guān)系人對保全裁定不服,基于實體權(quán)利對保全財產(chǎn)提出足以排除查封、扣押、凍結(jié)異議的,人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定進(jìn)行審查處理。

第二十二條 本規(guī)定自公布之日起施行。本規(guī)定施行前的司法解釋與本規(guī)定不一致的,以本規(guī)定為準(zhǔn)。法律和司法解釋另有特別規(guī)定的,適用其規(guī)定。

財產(chǎn)保全的執(zhí)行程序

(一)人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件,根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當(dāng)事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施,可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保,申請人不提供擔(dān)保的,裁定駁回申請。人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

(二)利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的,可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保,不提供擔(dān)保的,裁定駁回申請。人民法院接受申請后,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。

(三)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物。財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產(chǎn)后,應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財產(chǎn)的人。

財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的,不得重復(fù)查封、凍結(jié)。

(四)財產(chǎn)糾紛案件,被申請人提供擔(dān)保的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。申請有錯誤的,申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的,可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

財產(chǎn)保全的解除

(一)被申請人提供擔(dān)保;

(二)訴前財產(chǎn)保全的申請人在采取保全措施后30日內(nèi)未起訴的;

篇4

總之,財產(chǎn)保全制度就其目的而言,是為了解除債權(quán)人訴訟的顧慮,確保法院生效裁判能夠執(zhí)行;就其性質(zhì)而言,它是一種防范債務(wù)人在法院作出判決前處分其財產(chǎn)的強制措施,故保全,執(zhí)行應(yīng)當(dāng)符合立法旨?xì)w,讓法律真正成為一支利劍,增強民眾對法律的公信力和依賴性。

 

關(guān)鍵詞:財產(chǎn)保全   訴前保全   訴訟保全   訴訟后保全   救濟(jì)程序

 

財產(chǎn)保全是指法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后申請執(zhí)行前,為保證判決的執(zhí)行或避免財產(chǎn)遭受損失,對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物采取限制其處分的保護(hù)性措施。如果在案件過程中,您發(fā)現(xiàn)債務(wù)人正在試圖轉(zhuǎn)移、藏匿財產(chǎn),存心賴帳。這很可能造成您最后贏了官司,卻拿不到錢的結(jié)果。這時候,您掌握了確實的證據(jù)后,可以向法院申請財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全分兩種,一種是訴訟財產(chǎn)保全,還有一種情況,就是在緊急情況下,利害關(guān)系人不立即申請財產(chǎn)保全,將會使自己的合法權(quán)益受到難以彌補的損害,在起訴向法院申請采取財產(chǎn)保全的措施,這叫做訴前財產(chǎn)保全。還有一種是訴訟后保全,目前在我國民事訴訟法中未明確提出,但作為當(dāng)事人的一種維護(hù)自己權(quán)益的措施,也是一種重要的民事救濟(jì)程序。

一、訴前保全 

訴前財產(chǎn)保全,又稱訴前保全,是我國民事訴訟財產(chǎn)保全之一種,它是人民法院在民事案件受理前,因情況緊急,為了不使利害關(guān)系人合法權(quán)益受到難以彌補的損害,根據(jù)利害關(guān)系人的申請,對被申請人的財產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物依法采取的一種民事強制措施。它不僅對保障當(dāng)事人的合法權(quán)益,保護(hù)審判活動的順利進(jìn)行,維護(hù)審判的嚴(yán)肅性有著積極的意義,而且有利于我國法院爭取對涉外案件的管轄權(quán),以維護(hù)國有利益和我國公民、法人的利益。

(一)訴前保全的適用條件

我國的訴前財產(chǎn)保全的規(guī)定,最早只適用于海事案件。隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,91年頒布的《民事訴訟法》第93條使訴前保全制度最終得以確立。近年來,訴訟當(dāng)事人法律意識逐步提高,為確保自身利益在訴訟結(jié)束后得以全面實現(xiàn),出于“先下手為強的動機”,而不問是否存在法定原因便提出訴前保全。也有的當(dāng)事人往往以申請訴前保前保全為手段威懾對方當(dāng)事人盡快解決糾紛。如此種種,造成申請訴前的案件逐年上升。面對這樣的形勢,如果法院弱化訴前保全前提條件的審查,勢必造成訴前保全范圍的擴(kuò)大,客觀上給債務(wù)人的生產(chǎn)、經(jīng)營活動造成不利影響,更有甚者,法院還可能因?qū)彶椴粐?yán)造成賠償訴訟。鑒于我國民事訴訟制度中,訴前財產(chǎn)保全與訴訟財產(chǎn)保全在適用條件上又有區(qū)別,因此法院從嚴(yán)審查訴前保全的前提條件就顯得更有必要。

1、只得在情況緊急的情況下提起訴前保全。我國民事訴訟法中對如何把握“情況緊急”并無具體規(guī)定,司法實踐中也不存在一個客觀的衡量標(biāo)準(zhǔn)。因此對這一要件的判斷適宜只做一般性審查,如果審查過嚴(yán),一者當(dāng)事人無法提供充足的證據(jù);二者容易因為時間的延誤導(dǎo)致保全機會的喪失。因此,可主要通過詢問當(dāng)事人或要求當(dāng)事人在可能的情況下提供必要的證據(jù)以使法官作出一般性的而非常確切的判斷。如被申請人有抽逃資金、隱匿財產(chǎn)、毀滅證據(jù)的行為等即可判斷為“情況緊急”。

2、訴前保全必須由申請人提供擔(dān)保。訴前財產(chǎn)保全的擔(dān)保要認(rèn)真審查,看申請人是否有權(quán)處分該財產(chǎn)。當(dāng)然這里的擔(dān)保可以是申請人的財產(chǎn),也可以是第三方的財產(chǎn)。如:可以用所屬財產(chǎn),房產(chǎn),現(xiàn)金,或法院認(rèn)可的其他資產(chǎn),以質(zhì)押或抵押的方式提供擔(dān)保;也可以提供法院認(rèn)可的其他企業(yè)或個人進(jìn)行第三方保證①。在以上擔(dān)保方式都比較困難的情況下,由一家有信譽有實力的專業(yè)擔(dān)保公司提供財產(chǎn)擔(dān)保服務(wù)是一條可選之路。在進(jìn)行財產(chǎn)保全擔(dān)保時,法院為了安全起見,要求申請人必須提供一定的資金,以備保全錯誤可能產(chǎn)生的賠償請求所需。

3、將來提起的訴訟必須是給付之訴。依照原告要求法院采取的權(quán)利保護(hù)方式不同,訴可以分為給付之訴,確認(rèn)之訴,變更之訴。給付之訴是指原告請求法院判令,被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。在給付之訴中,原告要求被告履行的給付,既包括給付一定數(shù)額的貨幣或財產(chǎn),也包括為或不為某種特定的行為。被告不履行給付義務(wù)時,原告可以對判決作為執(zhí)行裁判文書申請強制執(zhí)行。訴前財產(chǎn)保全將來提起的訴訟,必須是給付之訴。對于確認(rèn)之訴,變更之訴不適用訴前財產(chǎn)保全制度。

4、訴前保全的申請人必須是利害關(guān)系人。就這一條件,應(yīng)當(dāng)與訴訟保全的申請人相區(qū)別。訴訟保全的申請人必然是案件當(dāng)事人。而訴前保全的當(dāng)事人不一定是案件的當(dāng)事人,只要是利害關(guān)系人即可。認(rèn)為自己的民事權(quán)益正受到他人的侵犯或與他人發(fā)生了爭議的人就是利害關(guān)系人。利害關(guān)系人能否成為當(dāng)事人,取決于他是否在法定期間內(nèi)向人民法院起訴。

(二)訴前保全的時間界限

《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的“起訴前”的時間界定不準(zhǔn)確。“起訴前”是指當(dāng)事人提出請求(具體說是提交起訴狀或口頭起訴)以前呢,還是指在法院審查起訴并決定立案,即“起訴成立時”之前呢?如果是前者,那么申請財產(chǎn)保全的時間就出現(xiàn)了從起訴到受理這段期間的空白。實踐中當(dāng)事人通常在提起訴前財產(chǎn)保全申請的同時就提起訴訟,或者在起訴后立案前提出財產(chǎn)保全申請。所以,我認(rèn)為“起訴前”應(yīng)理解為起訴成立之前。因此,兩種財產(chǎn)保全的時間臨界點應(yīng)該定在起訴成立這一點上,起訴成立前的財產(chǎn)保全稱為“訴前財產(chǎn)保全”,起訴成立后的財產(chǎn)保全稱為“訴訟財產(chǎn)保全”。

(三)訴前保全的擔(dān)保

申請人提供的擔(dān)保是財產(chǎn)保全措施中的重要組成部分,法律這樣規(guī)定的目的在于當(dāng)財產(chǎn)保全申請錯誤時,能夠用擔(dān)保物、擔(dān)保金等及時賠償被申請人的財產(chǎn)損失。當(dāng)事人如何提供擔(dān)保,民訴法僅規(guī)定在采取財產(chǎn)保全時,責(zé)令申請人提供擔(dān)保的,提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。法院在審判實踐中對擔(dān)保問題做法各異,主要分三種。一為形式主義,只要當(dāng)事人在申請保全時,向法院提供了相應(yīng)價值財產(chǎn)的證明,并將該證明提交法院,甚至許多法院只要求當(dāng)事人提供該證明的復(fù)印件。這種做法流于形式,不能起到擔(dān)保的實際作用,對另一方當(dāng)事人顯失公平;二為現(xiàn)實主義,要求當(dāng)事人提供銀行等額存款,或等額保證金(現(xiàn)金)。此做法容易給當(dāng)事人造成過大經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān);三為折中主義,即在要求當(dāng)事人提供相應(yīng)價值財產(chǎn)證明時,要求當(dāng)事人提供10%至30%的保證金(現(xiàn)金)。

二、訴訟保全

訴訟保全是指人民法院在民事案件作出判決前,對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行時,為了保證將來作出的判決得以執(zhí)行,或為了避免財產(chǎn)遭受損失,對當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物所采取的一種強制措施。訴訟保全措施得當(dāng),對于維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益,促使當(dāng)事人依法履行義務(wù),保證人民法院將來作出的判決順利執(zhí)行,將起著積極的促進(jìn)作用。訴訟保全一般沒有什么大的爭議,

在訴訟中主要有二點需要注意。

(一)訴訟保全的申請

1.申請的方式要符合要求。申請訴訟保全的當(dāng)事人一般采用書面方式提交申請書。但特殊情況如書寫確有困難的當(dāng)事人可以口頭方式提出,由人民法院記錄附卷,并由申請人簽名、蓋章。

2.申請的時間要及時。訴前保全的申請時間是在起訴以前,訴訟程序尚未開始;訴訟保全的申請時間是在訴訟程序開始后人民法院作出判決前,判決生效后不能申請訴訟保全。在第二審人民法院接到報送的案件之前,當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為,必須采取訴訟措施的,由第一審人民法院制作財產(chǎn)保全的裁定,應(yīng)及時報送第二審人民法院。

3.請求的對象和范圍要明確。訴訟保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財產(chǎn),或者被申請人的財產(chǎn)。對被申請人財產(chǎn)的保全,應(yīng)當(dāng)要求申請人提供有關(guān)的財產(chǎn)所有權(quán)憑證,如汽車要提供車戶證明,房屋要提供房屋產(chǎn)權(quán)證明書等,以防錯將他人的財產(chǎn)查封、扣押。

4.申請保全的措施要具體。財產(chǎn)保全的措施有查封、扣押、凍結(jié)、提取、扣留等,當(dāng)事人要求法院采取哪一種措施必須肯定、具體,不能含糊其詞,否則法院可以不予受理。

5.申請的條件要符合法律規(guī)定。申請訴訟保全,必須具備以下條件:(1)提出訴訟保全的案件必須是給付之訴,或者包含給付之訴的合并,即提起訴訟必須具有給付內(nèi)容。單純的確認(rèn)之訴、變更之訴,都不具有給付內(nèi)容,不適用訴訟保全。(2)必須具備訴訟保全的前提。必須是有可能因為一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行,使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補的損失和造成無法挽回的遺患后果。

6.申請人要提供擔(dān)保。訴訟保全是人民法院根據(jù)申請人的申請采取的一種緊急的強制性措施。人民法院從保護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的角度出發(fā),避免申請人敗訴后,被申請人因訴訟保全所遭受的損失得不到賠償?shù)那闆r發(fā)生,申請人在提出訴訟保全時,應(yīng)當(dāng)同時提供擔(dān)保,拒絕提供擔(dān)保或擔(dān)保不符合要求的,人民法院可以駁回申請。

   (二)保全財產(chǎn)優(yōu)先權(quán)的實現(xiàn)

目前,我國法律法規(guī)及解釋尚未承認(rèn)申請人對其依法申請保全的具體財產(chǎn)享有優(yōu)先權(quán),據(jù)此,財產(chǎn)保全申請人在繳納保全費、提供擔(dān)保,承擔(dān)保全賠償責(zé)任等風(fēng)險后,并不享有實質(zhì)上對保全財產(chǎn)的任何優(yōu)先權(quán),因此執(zhí)行過程中的平均主義,有悖實質(zhì)意義上司法公正。執(zhí)行中按比例分配與立法設(shè)立保全制度初衷相悖,這是表相的平等掩蓋了實質(zhì)上的不平等,也為拖延執(zhí)行和司法人員濫用權(quán)利制造了條件,大大降低了民眾對法律的公信力。保全財產(chǎn)作為特別優(yōu)先權(quán),一旦財產(chǎn)發(fā)生減損,將直接影響申請人優(yōu)先權(quán)的最終實現(xiàn)。因此應(yīng)加強立法,保障一般債權(quán)人實質(zhì)上的優(yōu)先受償權(quán)。同時對執(zhí)行相關(guān)規(guī)定進(jìn)行修改,執(zhí)行過程中應(yīng)首先滿足保全申請人的債權(quán),如保全財產(chǎn)有多人,應(yīng)依先后順序?qū)ω敭a(chǎn)進(jìn)行分配,而不應(yīng)按比例分配。

三、論訴后保全

訴后保全又稱訴訟后保全,是指人民法院從宣判或調(diào)解文書送達(dá)時起至當(dāng)事人申請執(zhí)行立案之前,對于可能因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,使將來生效法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的情況,根據(jù)另一當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)作出裁定,對一方當(dāng)事人的財產(chǎn)或者訴訟標(biāo)的物采取強制措施,限制其處分的一種法律行為和法律制度。訴后保全是相對于訴前保全和訴訟保全而言的一項法律制度,目前民訴法尚未對其作出明確規(guī)定。

(一)建立訴訟保全制度的必要性 

1、民事財產(chǎn)保全制度理論上存在缺陷。當(dāng)前,理論界對訴訟保全期間的界定,有不同的理解。有的認(rèn)為,訴訟保全期間是從立案之日起到裁判文書最后一方當(dāng)事人送達(dá)之日止;有的認(rèn)為,從立案之日起到判決之日止。但多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,訴訟保全期間應(yīng)當(dāng)是至作出判決之前。我認(rèn)為,不論訴訟保全期間界定到哪個階段為止,只要當(dāng)事人向法院申請保全,即便法律沒有明確規(guī)定,法院也應(yīng)當(dāng)采取保全措施。

  2、法律規(guī)定存在空白。民訴法第九十二條關(guān)于財產(chǎn)保全的規(guī)定,對訴前保全和訴訟保全作了具體規(guī)定,但對結(jié)案的保全沒有規(guī)定,造成一旦當(dāng)事人在結(jié)案后提出財產(chǎn)保全申請,人民法院無所適從。

3、是解決審判實踐中出現(xiàn)結(jié)案后當(dāng)事人提出財產(chǎn)保全申請的情況的需要。但一般情況下,案件宣判或調(diào)解達(dá)成協(xié)議之后,由一方當(dāng)事人惡意損壞、變賣、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、或揮霍、抽逃資金、或?qū)赢a(chǎn)攜帶出境等情形,另一方當(dāng)事人則會向法院提出前二種財產(chǎn)保全申請,以保護(hù)其合法權(quán)益,此情形不時有發(fā)生。

(二)建立訴后保全制度的法律依據(jù)

《民事訴訟法》第九十二條對財產(chǎn)保全作了明確規(guī)定。即人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,作出財產(chǎn)保全的裁定;當(dāng)事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。《民事訴訟法》第九十二條規(guī)定采取訴后保全措施,這是對當(dāng)事人訴訟權(quán)利充分保護(hù)的一種補救措施,是完全符合財產(chǎn)保全制度的基本精神。

(三)訴后保全的界定

    訴后保全與訴前保全極為相似,界定訴后保全的關(guān)鍵在于保全期間的認(rèn)定。   訴后保全有四個不同期間。

    1、宣判之日起至裁判文書最后一方當(dāng)事人送達(dá)時止的期間。這一期間對當(dāng)事人訴訟爭標(biāo)的已有處理結(jié)論,只是有待于發(fā)生法律強制效力。

    2、一審裁判文書送達(dá)之日起至裁判文書生效之日止這一期間。它是判決待定期間,時間長短視當(dāng)事人是否上訴而定,最長不超過15天,即上訴期限。這里會發(fā)生兩種情形,第一種是當(dāng)事人提起上訴之前,向法院申請訴后保全的,應(yīng)為一審訴后保全期間。第二種是當(dāng)事人提出上訴之后,向法院申請訴后保全的,應(yīng)劃入二審的訴訟保全或二審的訴前保全期間。同時要注意一審調(diào)解結(jié)案是不存在上述情形的。總之,這一期間也是判決待定期間,可能會因當(dāng)事人上訴處理結(jié)論發(fā)生變更。

    3、法律文書生效后至文書確定履行期限之前期間。這一期間判決內(nèi)容雖已確定,義務(wù)人必須按此履行,但義務(wù)人履行期限還未屆滿,裁判文書還未發(fā)生強制效力。

    4、履行期限屆滿后至申請執(zhí)行立案前。判決內(nèi)容完全確定,也發(fā)生強制履行效力,債權(quán)人可以申請要求義務(wù)人履行義務(wù),即具備了執(zhí)行立案條件,這種情形當(dāng)事人可以申請保全。

    由此,訴后保全與訴前、訴訟保全有以下區(qū)別:第一,適用訴訟階段不同,前者是發(fā)生在宣判之后或調(diào)解達(dá)成協(xié)議之后至申請執(zhí)行立案之前,后二者是在立案前或法院受理案件開始至作出判決之前。第二,保全范圍、對象不同,前者是根據(jù)判決內(nèi)容進(jìn)行保全的,后二者則是根據(jù)當(dāng)事人的請求范圍或本案有關(guān)的物進(jìn)行保全的。第三,保全前提不同,前者是在已有明確裁決內(nèi)容,只是有待予生效或生效后有待予履行情形下采取的,后二者則是在法院未形成判決結(jié)論下,依據(jù)當(dāng)事人申請或法院工作需要進(jìn)行的。

    (四)訴后保全制度的適用

    1、進(jìn)行訴后保全的條件。

(1)當(dāng)事人申請訴后保全必須向法院提交書面申請。

(2)必須提供法律文書,有明確裁判給付標(biāo)的內(nèi)容。如果是在案件宣判之后至法律文書送達(dá)之前的期間,當(dāng)事人申請訴后保全,法院可以不責(zé)成其提供法律文書。

    (3)申請訴后保全的時間必須發(fā)生在宣判之后或達(dá)成調(diào)解協(xié)議之后。

    (4)對于前三個期間,還不具備申請執(zhí)行立案條件的,當(dāng)事人向法院申請訴后保全,必須提供相應(yīng)擔(dān)保,當(dāng)事人不提供擔(dān)保,則駁回申請。最后一期間可以不責(zé)成當(dāng)事人提供擔(dān)保。責(zé)成提供訴后保全擔(dān)保主要是考慮被保全方的利益,如果是申請人的原因發(fā)生保全錯誤,申請人必須賠償被申請人因此而遭受的損失。

    (5)必須有因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,使將來生效法律文書不能執(zhí)行或難以

執(zhí)行的可能。一方當(dāng)事人的行為是指惡意將爭議的訴訟標(biāo)的物或者與案件有關(guān)財產(chǎn)毀損、變賣、轉(zhuǎn)移、揮霍或者抽逃資金,將動產(chǎn)攜帶出境等。其他原因主要是客觀上的原因。如自然規(guī)律、變質(zhì)、腐壞等使?fàn)幾h的標(biāo)的物無法保存。這里所指的可能,不是主觀猜測的一種可能性,而是要具有客觀現(xiàn)實性的一種可能性。

2 、訴后保全的范圍。訴后保全的目的,是在于保證將來法律文書能夠順利執(zhí)行,或者使利害關(guān)系人的合法權(quán)益得到保護(hù)。根據(jù)《民事訴訟法》第九十一條第一款“財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物”的規(guī)定,訴后保全范圍應(yīng)僅限于法律文書所確定的給付內(nèi)容,即標(biāo)的款或標(biāo)的物。被保全財產(chǎn)范圍、數(shù)額、價值,應(yīng)與判決書確定給付的款物相當(dāng),超出實際范圍的,或與本案無關(guān)的物都不予保全。債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求的,對債務(wù)人到期應(yīng)得的收益,可以采取財產(chǎn)保全措施。限制其支取,通知有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行。對第三人到期債權(quán)的,法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償,該第三人要求償付的,由法院提存財物或價款。

3、訴后保全的啟動程序。訴后保全程序啟動有兩種方式:一種方式是當(dāng)事人申請啟動訴后保全。另一種方式是法院決定啟動訴后保全。在訴訟過程中,法院沒有采取過訴前保全或訴訟保全措施,在案件宣判后或調(diào)解文書生效后認(rèn)為工作需要,在征得權(quán)利一方當(dāng)事人同意后,可以啟動訴后保全。人民法院發(fā)現(xiàn)準(zhǔn)被執(zhí)行人有惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)情形,征得享有債權(quán)一方當(dāng)事人同意后,或在緊急情況下,未征得同意,也可以采取保全措施。   

4、訴后保全的執(zhí)行。對于前兩個期間啟動訴后保全,當(dāng)事人可以向原合議庭提出,由原合議庭進(jìn)行審查,符合保全條件的,由原合議庭應(yīng)進(jìn)行保全。其理由是,一判決尚未發(fā)生法律效力,給付的內(nèi)容還處于待定狀態(tài)。二交由原合議庭執(zhí)行,具有審判工作上的延續(xù)性。對于后兩個期間啟動訴后保全,當(dāng)事人可以向立案部門提出。主要考慮法律文書已經(jīng)發(fā)生效力,給付內(nèi)容處于確定狀態(tài),只是因為時間上待予履行問題。如果訴后保全轉(zhuǎn)入申請執(zhí)行程序,應(yīng)將案件轉(zhuǎn)移給執(zhí)行部門處理,即啟動執(zhí)行程序。

總之,財產(chǎn)保全制度(包括訴前保全,訴訟保全,訴訟后保全)就其目的而言,是為了解除債權(quán)人訴訟的顧慮,確保法院生效裁判能夠執(zhí)行;就其性質(zhì)而言,它是一種防范債務(wù)人在法院作出判決前處分其財產(chǎn)的強制措施。故保全、執(zhí)行應(yīng)當(dāng)符合立法宗旨,讓法律真正成為一支利劍,增強民眾對法律的公信力和依賴性。

 

 

注釋:

①汪俊英:《刑事訴訟法與民事訴訟法簡明教程》 中國經(jīng)濟(jì)出版社  2002年版 第276頁

 

參考文獻(xiàn):

1. 楊榮新 :  《民事訴訟法》    中央廣播電視大學(xué)出版社

2. 陳金逵 :  《淺談執(zhí)前保全制度的設(shè)立》,《三明審判論壇》第20期 

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