合同中的法律風險模板(10篇)

導言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇合同中的法律風險，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內容能為您提供靈感和參考。

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中圖分類號： TU723 文獻標識碼： A 文章編號：

引言

合同是企業為獲取經濟效益而從事經濟活動過程中的紐帶和橋梁，但也是產生經濟糾紛的根源。市場經濟條件下，企業參與競爭、規范管理和經營的前提是嚴格遵循市場行為規則。而合同管理的風險，則是法律風險產生的最根本原因。在長期、大量法律工作，不難發現合同不完善以及履約問題是法律風險形成的兩個重要因素。在企業生產經營過程中，只有企業管理者認清合同的重要性，提早防范合同管理中可能出現的法律風險，且在出現的法律問題時積極應對，才能推動企業良性發展，從而創造更大的經濟效益。

1. 企業合同管理中法律風險的具體表現

1.1 合同簽訂過程中的法律風險

（1）因合同簽訂中，合同的履行當事人不滿足法律的規定而致使合同的失效。在我國《合同法》中明確規定，對于不符合法律、地方法律法規的合同都被認定為無效的。企業之間簽訂合同時，往往只注重利益，卻將合同的主體忽視，從而導致與法律規定不符的主體簽訂合同，致使合同失效。類似這種案例發生后，合同無效，除了雙方的爭議糾紛通過雙方遵守解決外，其他的合同內容均無法實現，最終給企業造成各種人力、物力的損失，也給企業的正常經營帶來風險。

（2）合同的簽訂程序未履行法定程序，致使合同無效。法律規定，作為我國簽訂合同基本方式——招投標，目前，在招標程序中存在許多的法律漏洞。例如，大型項目或國家的重點項目采取公開招標的，投標、議標單位卻少于三家；一些應招標的項目沒有招標；招標方泄露標底；招標方與投標方相互串通，將投標方內定；投標方相互勾結，哄抬價格等情況都可能致使合同失效，帶來法律風險。

（3）合同的內容不規范。對于合同中的內容文本必須對談判雙方的意愿準確體現，內容應嚴謹。在現實中，卻常常出現導致理解錯誤或產生歧義的含糊及模棱兩可的話句，最終導致合同無法實現，或引起各種爭議。如，對于一些單位合同，某些企業用“ 合作協議書”、 “ 合作意向書”等簡單命名，然而其形式與內容實際是存在差異的，相關法律效力自然是不同的。

（4）合同中的條款存在漏洞。合同的簽訂過程中，當事人由于好面子，對于一些容易引發爭議的地方，沒有講出來，對于違約后如何處理也未注明，有時一些合同對于處理發生糾紛的仲裁機關地址都未注明，如果出現違約的情況，相關的法律風險是必然會出現的。一些相關的案例中，一些企業是按照法律顧問范本對合同起草，“其他的約定事項”等必備項目都具備，然后在該處注明“ 此項空白”或“無其他約定”等，按理是不會與其他約定再牽扯，然而實際中往往有許多合同忽略了類似的細節問題，導致欺詐行為的出現。

1.2 合同履行中的法律風險

（1）履行合同的過程中，由于合同對方的履約能力降低，而給合同主體產生法律風險。合同雙方當事人的履行合同的能力就是合同履約能力，其包括生產能力以及支付能力。作為市場主體的合同當事人，外部風險以及內部風險對于當事人的生產能力與支付能力都會產生影響。因此，合同簽訂前，對合同對方的履約能力進行全面的查核，對防范法律風險起到很大的幫助作用。

（2）履行合同的過程中，變更合同內容與合同主體帶來法律風險。在履行合同中，由于某些原因可能會出現變更合同主體，轉讓合同的義務、權利給第三方。變更合同主體之后，對于合同一方而言，變更后的第三方的履約能力和信用度，都可能帶來法律風險。如，債權在履行合同過程中的轉讓，轉讓方只要通知債務方就可以，對受讓方的情況，而可能債務方對其并不了解。此時，對于債務方，受讓方就變成新的法律風險。對于某些合同而言，在履約過程中，其內容會無法避免的出現變化。由于實際情況發生了變化，之前約定好的合同條款需根據實際作出改變，由此原先的合同中，某些條款已沒有必要履行，在這種情況下，合同內容的改變，給合同雙方又帶來了法律風險。

（3）由于缺失誠信致使合同欺詐。對于當今社會，欺詐的方式多種多樣，合同欺詐也隨之出現多樣化。目前主要的合同欺詐有通過偽造證件，隱瞞當事人真實身份以及抓住某些企業缺乏新業務的相關信息但卻迫切希望獲取經濟利益的心理，誘導企業受騙。遭遇合同欺詐后的企業，應該根據相關《合同法》的規定，利用合同無效的規定，盡量保護自身合法權益，盡量挽回財產。對于情節嚴重的，應立即向公安機關報案，獲取法律援助。

（4）國家相關政策變動對合同帶來法律風險。國家政策的變動可造成企業的外部法律風險。我國目前處于經濟轉軌時期，由國家政策調整和變動所帶來的的法律風險對企業經濟效益的影響深遠，故防范這類法律風險尤為重要。

（5）法律書函發送不及時留下隱患。法律書函是一種督促雙方履行合約的有效手段，也是合同管理的重要內容。在合同的執行過程中，任何一方一旦發現問題及障礙應立即與對方溝通，向對方提出協商，并及時發出法律書函。若發現問題后未能及時發出法律書函，則可產生法律風險。

（6）對證據的誤解帶來法律風險。 很多人認為所有書面證據都具有法律效力，其實不然，只有原件有公章及親筆簽名等具備法律時效的要件才能作為合同證據。對合同證據的誤解也可引起法律風險。

（7）未能有效行使權利而導致利益受損。我國合同法規定，當事人具有抗辯權,但這一權利在現實中并未得到有效行使，從而導致利益受損。

2. 防范合同管理中法律風險的措施

2.1 企業內部建立合同評審機制

在合同管理中，為防范合同風險企業應建立健全法律風險的制度保障，即建立健全合同評審機制并嚴格執行。合同會簽制度是合同評審體制的重中之重，相關業務部門合同簽訂前，應立足于本部門職責嚴格審核合同內容，并有部門負責人在合同會簽單簽署意見。企業應重視合同評審在風險的事先防范中所起的重要作用。

2.2 整理和了解行業內相關合同文本

企業應當根據自身性質和特點，對行業內相關合同文本進行收集和整理，制定其特有的示范文本。企業的主導產業決定其經濟效益，因此制定與主導產業相關的合同示范文本尤為重要，其他合同應服務于主導產業。

此外，企業還應當積極關注國家法律、行政法規、地方性法規及行業規范，并根據法律法規的變化及時調整示范文本。

2.3提高企業全體員工的法律水平

履約是合約簽訂之后的最重要環節。企業應當針對本行業的特點，定期對員工進行有針對性的法律培訓，提高員工的法律素養及履約能力，使他們能夠在履行企業合同義務的前提下，積極防范履約過程中可能發生的法律風險，從而保證合同的順利履行，保證企業的良性發展。

2.4企業內部建立完善的法律機構及法律顧問制度

在防范合同管理中的法律風險時，企業應當建立健全其組織保障，即完善的內部法律事務機構以及企業總法律顧問制度的貫徹落實。自我國加入WTO以來，國內企業已與國外企業處于同一市場規則的法律環境之下，這就要求高級企業管理人才不僅掌握先進的管理方法，懂經濟及法律、而且熟悉并能夠熟練運用世貿規則。也就是說，企業只有建立健全企業的法律事務機構，才能以面對和化解經營管理中存在的法律風險。

結語

本文通過對企業合同管理中存在的法律風險進行分析，提出了防范合同管理中法律風險的相關措施。在市場經濟條件下，隨著經濟的發展合同管理已成為企業管理核心內容之一。只有企業的各方面工作都圍繞著合同管理這個核心而開展，才能真正保證合同管理的到位，才能保真正證履行責任的落實，才能真正保證企業的良性發展，為社會創造更好的經濟效益。企業管理者應當且必須認清合同及合同管理的重要性，提早防范合同管理中可能出現的法律風險，并在出現的法律問題時積極應對。也只有這樣，企業才能順應時代和社會的步伐，真正做大做強，與國際接軌。

參考文獻

[1]鐘荷明.淺談加油站網絡發展中關于合同簽訂過程的法律風險及控制策略[J]. 價值工程.2011(26)

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企業法律顧問；職能；合同管理；分類；內容；作用

中圖分類號： C93 文獻標識碼： A

1 企業法律顧問的職能闡述

我國企業法律顧問的職能同西方國家企業法律顧問的職責基本差不多，均具有廣泛的職能，企業法律顧問的合同管理一方面作為其本身的工作職責；另一方面也貫穿在企業管理的各個環節。合同管理在企業法律顧問工作中具有極其關鍵的地位。我國企業法律顧問的職能具體可列為以下幾個方面：①決策參與。②合同管理。③訴訟管理，易言之通過調解、仲裁以及訴訟等方式對已經產生的且涉及到企業利益的爭執進行處理和解決，從而維護企業的合法權益不受侵害。④在公司設立及其運行中的法律事務管理。⑤可聘請社會律師為委托企業提供服務，同時代表企業參與相關工作，并行使監督、協助和聯絡等職責。⑥企業知識產權保護。在此，需要我們注意的是企業法律顧問的后四項職能中，不能夠避免起草、審查和管理以及監督合同，它們是企業的主要管理成果或者管理手段。

2 企業合同管理的主要分類及其內容分析

根據不同的標準，我國合同法學上將合同分為諾成合同與實踐合同、格式合同與非格式合同、要式合同與非要式合同以及有名合同與無名合同等等，單從法學角度而言，這些合同種類各具理論價值，然而，我們針對于企業實務層面而言，企業法律顧問的合同管理所涉及到的合同類型及內容有如下三類：

2.1 勞動合同、業務合同和其他合同

勞動合同指的是勞動者同作為用人單位的本企業簽訂的以勞動用工內容為核心的各種合同；業務合同指的是根據企業經營范圍以及所在行業的不同，合同與本企業商品或者服務正常生產和銷售相關的，則視為業務合同。而其他合同指的是本企業作為合同當事人的合同，其范圍非常廣泛，例如倉儲合同、建設工程合同、借款合同以及運輸合同等等。

2.2 涉外合同和非涉外合同

合同中，其當事人為本企業，倘若合同含有“涉外因素”，同時對方當事人是境外主體以及合同客體在境外，亦或是合同內容同境外相關的，可視為涉外合同。而同“涉外合同”相對應的，沒有包含涉外因素的合同，不管是勞務合同還是業務合同亦或是其他合同，都稱作非涉外合同。

2.3 防范性合同和救濟性合同

究其合同訂立的實質原因，企業各種合同分為兩種：其一是防范性合同，指的是訂立合同旨在確保操作規范，避免合同風險，減少爭議以及事后有約可循；其二是救濟性合同，指的是在爭議已經發生的情況下，為解決爭議而達成的各類協議。對企業法律顧問的合同管理實務具有實踐意義的就是防范性合同與救濟性合同兩類，因此，下文所探討的企業法律顧問的合同管理，主要是企業法律顧問在防范性合同管理以及救濟性合同管理中的作用。

3 企業法律顧問在合同管理中的作用探討

3.1 企業法律顧問在防范性合同管理中的作用

①建立健全合同管理制度并制定常用格式合同，提高管理效率，發揮制度作用。在此，企業法律顧問應對交易對象進行審查，了解并明確交易對象的基本信息，例如身份、資信以及相關狀況，不簽糊涂合同；合同簽訂前做好最終把關工作；定期給業務人員進行合同條款和法律講解，完善勞資管理人員培訓制度，使其真正理解合同條款的內容以及利害關系，從而加強他們合同法律和風險意識；在合同履行過程中，倘若在合同風險加大或者產生的可能性非常大的情況下，建立健全業法律顧問的通報制度或者第一時間報告制度。②做好合同各環節諸如簽訂、履行、聯絡以及協商等證據的收集與留存工作。企業法律顧問應認真收集同合同相關的文書和票據以及資料，并妥善保管。至于一些可能產生合同糾紛或者不能夠順利履行的合同，為避免企業業務人員不熟法律造成的被動局面出現，相關往來文書要經過企業法律顧問進行起草和修改后發出。③針對于重大的、法務復雜和標的較大以及常用的書面業務合同，企業法律顧問應參與合同各個環節，對其種類和性質進行區別，并且通過和外聘社會律師的共同協作與管理，高水準制定出相對規范的合同格式，以便業務和勞資管理人員在企業工作中使用，從而在最大程度上幫助企業規避法律風險，維護企業的合法權益。

3.2 企業法律顧問在救濟性合同管理中的作用

鑒于企業自身運作環境具有相對的復雜性加之合同簽訂相對方的不穩定性，即便是采取了很周密的防范性合同管理措施，也有可能產生意外，因而會出現訴訟風險，在此種情況下，企業法律顧問在救濟性合同管理中的作用就顯得十分必要和重要了。①鑒于合同雙方利益不同，導致履行合同的過程中會有不同的意見并產生分歧，此時，企業法律顧問要按照雙方爭議的具體情況，例如對方的態度和要求、涉及到本企業的利益的多少以及爭議產生原由等作出綜合評判，進而判斷此爭議是否可以通過協商和調解進行解決和處理，達到妥善解決合同糾紛的目標。②產生合同糾紛后，如果不具備協商和調解解決問題的可能性，或者發現本企業的合法權益受到嚴重侵害時，必須通過訴訟或仲裁手段時，企業法律顧問就要積極做好準備，收集證據資料并及時地進入司法程序。③企業法律顧問向企業權力決策層書面建議進入準司法程序后，其沒必要把企業的所有法律事務承攬在自身，應代表本企業選對和用好社會律師。由于在在律師事務所執業的律師通常具有相對廣泛的業務范圍以及比較成熟的訴訟經驗，因此，企業法律顧問要根據案件的性質選擇具有豐富經驗的律師，同時簽好委托合同，其實該工作就是一項合同管理工作，然后會同社會律師做好案件，共同參與，認真旁聽，必要時應及時提供所收集的證據資料并留存，保證律師能夠在最大程度上維護本企業的合法權益。

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上海公司在與客戶簽署商品房預售（銷售）合同前，會按照政府要求先安排簽署定金合同，由于定金合同版本為政府制定的格式版本，上海公司的操作方式為在格式版本后附補充協議以在滿足政府要求的同時達成我司商業目的，在業務操作及訴訟過程中，有如下問題需要探討。

（一）定金延遲支付問題

按照上海市定金合同格式版本及上海公司目前的補充條款約定，客戶應當在簽署定金合同的當日支付定金，在簽署定金合同后的預定期內（一般是14天）與發展商簽署正式的商品房買賣合同。按照上海市商品房買賣網上簽約規定，網上公布的樓盤表中，如果該單元簽署定金合同，則在定金合同備案后顯示該單元已定，在定金合同約定的預定期內不得銷售，即在預定期被鎖定。目前碰到發展商已和客戶A簽署定金合同（以下簡稱“定金合同一”），但A簽約當時并未按照合同約定支付定金，在定金合同一的預定期內，另有客戶B欲和發展商就相同單元訂立定金合同（以下簡稱“定金合同二”），我司可否和B徑行訂立定金合同二？擔保法第九十條規定，定金合同從實際交付定金之日起生效，依此則定金合同一成立但尚未生效，如果B在簽署定金合同二同時支付了定金，則定金合同二生效。但是如果A在定金合同一約定的預定期內支付定金，我司是否有權拒絕？一種觀點認為A改變了支付定金的時間應當是合同變更，發展商有權決定是否同意合同變更，另一觀點認為定金合同成立而未生效僅是因為尚未滿足擔保法規定的生效條件，現A欲支付定金使定金合同一生效并無不當，發展商應當遵守合同約定。從防范風險穩妥經營角度來說，我們認為在目前的定金合同補充條款中添加如客戶在簽署定金合同時未支付定金，則發展商有權選擇是否接受其在預定期內的履行，以避免可能存在一單元存在兩個定金合同情況。

目前我司合同版本中對履行期限的表述為“乙方應當在簽署本合同的當時（即―年―月―日）支付首期房款，在本合同簽署后―日內（及―年―月―日）支付二期款”，在括弧中均明確約定了時間，但在合同的簽署頁中出現三種情形，一種為雙方均簽署了簽約日期，但是該日期與括弧內日期不一致；第二為僅有一方簽署日期；三為雙方均無簽署日期。對于第一種情形，我們認為合同為發展商提供，按照合同解釋不利于格式條款提供方規定，如前后日期不一致，則以較晚的日期作為計算客戶違約金的時間基點；第二種情形直接以簽署日期方的時間作為簽署日，違約金起算基點的確定參照第一種情形；第三種情形合同簽署日無法確定，如何確定違約金的起算基點。此種情形，我們考慮以第三方記錄來確定合同簽署日，按照上海市規定，商品房買賣雙方確認買賣合同條款后應當對買賣合同做網上確認，網上確認完成后房地產交易中心的交易系統會及時完成備案，此程序會有時間記錄（即合同網上備案時間），此時間為雙方達成合同合意的時間，可以作為合同簽署日期，另有觀點認為在合同約定中，括弧內的日期是對合同簽署日的解釋，如在簽署頁無法確認合同簽署日期，則應當直接以括弧內的日期認定合同簽署日期，此種看法也有道理，但與合同網簽日相比后者更能被法院接受。

出現上述合同簽署日難以確定問題的原因在于發展商出于流程考慮，往往先讓客戶簽署，然手走流程簽署合同，為避免時間過分延后，選擇了不簽署日期的做法，此種在客戶簽署日期情形下尚可，但如客戶亦未簽署日期則此做法欠妥，建議不管是否簽章，先根據客戶收房款支付日期填寫己方簽約日期。

（二）關于“驗收交接”約定

我司買賣合同中約定房屋達到合同約定的交付條件后，發展商應當書面通知小業主前來“驗收交接”房屋，按照上海公司目前的操作方式，我們會先要求客戶簽署鑰匙交接書完成房屋交付，然后再進行房屋驗收，如有瑕疵則進入房屋交付后的維修流程，但在業務操作中有客戶聘請的律師提出先進行實地查看驗收再交接房屋的要求，并提出合同約定為“驗收交接”，理應先驗收后交接，我司認為法律并無強制規定先驗收后交接，而且根據合同約定房屋交接的前提并不是經小業主驗收合格，而是房屋經政府機關竣工驗收備案并獲得實測報告（商業）或交付使用許可證（住宅），但從文本角度來看，確實合同表述為驗收交接，所以，建議今后版本修改為“交接”或“辦理交樓手續”。

三、訴訟中零星問題

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1 建設工程施工合同常見法律風險

1.1 施工合同違反法律法規強制性規定的風險

建筑工程的施工合同是按照相關的法律法規擬定的，需要遵循相關的政策條款。因為建筑的質量直接關系著人們的切身利益，對于社會的穩定發展有重要的影響，所以要保證施工企業能夠按照施工合同的規范執行，保證建筑工程的質量。如果施工合同中有違反法律法規強制性條件的內容，那么就存在著風險，進而影響到工程的質量。

1.2 簽訂存在缺陷、顯失公平的合同

施工合同是對發包方與施工企業雙方權利與義務的約定，所以應該是建立在平等的基礎之上，只有保證雙方的利益，才能夠更好的執行合同，將合同條款落實到位。但是施工合同一般都是由發包方事先擬定好草稿，如果施工方沒有認真仔細的閱讀，那么合同的內容中如果有對施工方不利的細節，存在一定的缺陷，會被施工方所疏忽，對施工方的經濟利益有所影響，使施工方承擔很大的風險。

1.3 合同履行過程中的風險

施工合同的履行是貫穿于整個施工周期的，從工程項目開始施工直到竣工，都需要以施工合同為依據，將各項條款落實到位。在履行合同的過程中，會面臨很多的風險，主要有以下方面：

（1）在工程施工的過程中，由于項目管理人員的執行力不夠，對工程的指揮力度，無法全面的落實合同中的條款，致使工程質量受到影響。（2）發包人的經濟能力以及信譽度對于工程的進行有很大的影響，如果在施工的過程中，因為發包人的經濟情況受到限制，或者因為信譽較差無法及時的支付工程款，就會對工程的順利進行造成很大的影響。（3）在現階段的工程項目中，經常由一個大的施工企業承包工程，然后分包給若干個小的施工企業，如果在施工的過程中，由于小承包商的違約，會影響到工程的進度，進而影響到施工企業的經濟利益。

1.4 其他方面的風險

建筑工程的施工周期較長，在施工的過程中，需要面臨的風險還有很多，因為市場是在不斷變化的，所以施工材料以及各項費用也是在變化的，由此就會對合同條款中的內容有所影響，進而形成一定的風險。

2 強化施工合同管理，提高風險防范水平

2.1 強化施工合同簽訂管理，做好事先設防

2.1.1 合法的施工合同應該受到法律的保護，所以在簽訂施工合同之前，施工企業要對與工程施工相關的法律條款進行詳細的了解，對于合同內容是否在法律范圍內，是否具有法律效力等熟練掌握。只有充分的了解相關知識，才能夠合法的保證雙方的切身利益，將合同風險控制在最小范圍內。

2.1.2 一項工程的實施需要發包方和承包方雙方共同簽訂合同來執行，所以發包方的經濟實力以及自信狀況對于承包方的經濟利益有直接的影響，為了保證自身的合法利益，需要事先對發包方的經濟和信譽狀況進行詳細的了解，以保證自身的經濟利益不會受到影響，合理的規避合同風險。在施工方接收到招標文件后，要深刻的領會業主的有圖，根據招標須知，制定出嚴密的投標文件，以保障自身的利益。

2.1.3 簽訂比較完善的施工合同，這是做到事先設防的關鍵所在。施工企業在簽訂施工合同中要盡量避免業主單方面苛刻條件，對業主單方面提供的合同文本草稿要進行詳細審查，盡量完善合同，確保企業利益能得到最大保護。

雖然法律規定合同雙方具有平等的法律地位和權利，但實際的經濟交往中，絕對的平等是不存在的，特別是施工合同，施工方往往處于下風。施工企業要盡可能地了解各方面的可靠信息，堅持原則，運用策略，運用政策法規，盡可能修改完善，避免風險，千萬不可盲目遷就，輕率接受，否則會后患無窮。

2.2 強化施工合同的履行管理，做好過程控制

施工合同一旦簽訂，施工企業就應該按《合同法》、《建筑法》規定的全面履行原則履行，施工合同的履約管理，也就是一種過程控制的管理。

施工企業首先要控制項目，保障工程施工的質量和安全，保障工期要求。施工企業要保證項目中施工、安全、質量管理人員實行持證上崗，定期檢查管理到位情況，將施工安全、質量隱患消除在萌芽狀態，以保證項目施工的順利進行。其次，施工企業要贏利，就必須做好成本控制。企業應當統一規范項目成本的劃分標準，建立一套完整科學的項目成本管理制度和辦法，通過項目成本責任制，將成本的控制責任到人到崗，以達到成本管理的目的。項目經理部建立后，根據其職能，也必須建立一套從項目經理、財務、材料、合同、技術等與成本控制有關的制度和辦法，再通過成本責任制，將成本控制責任到人。

3 運用法律手段，合理轉移風險

3.1 加強簽證管理，重視工程索賠

索賠是當事人在合同實施過程中，根據法律、合同規定及慣例，對并非由于自己過錯，而是屬于應由合同對方承擔責任的情況，并且實際發生了損失，向對方提出給予補償的要求。它是轉移風險的主要途徑。施工索賠是合同和法律賦予受損失者的權利，對建筑企業來說是一種保護自己，維護自己正當權益，避免損失，增加利潤的手段。

搞好索賠的前提是簽好合同，承包方在簽訂施工合同時，在條款中應對工程簽證的范圍、人員、簽證權限、程序作出詳細規定，對工程索賠的內容、程序、期限、方法設專款規定，這是簽證和索賠的依據。另外承包方在履約過程中要建立嚴格的資料記錄和保管制度，建立和保管好原始資料，這是索賠的證據。一旦發生索賠事件，施工企業需要根據合同規定的程序在規定的期限內及時向發包方提出索賠請求。

3.2 推行工程擔保和工程保險，向第三方轉移風險

在目前建筑市場上，一般要求承包商提供擔保，如在投標時要求銀行保函或交納投標保證金，在施工階段提供履約擔保，然而在業主工程款支付擔保上并沒有相應規定，這導致了在一些工程項目上業主拖欠工程款比比皆是，尤其是在非政府投資的工程項目上。其實業主工程款支付擔保或業主履約擔保可先在非政府投資的工程項目，如房地產開發商、“三資”企業和私人投資的項目上推行。根據《擔保法》等相關規定，要求業主采用銀行保函或者擔保公司擔保書等方式，提供同承包商履約擔保相對等的擔保方式。對于中小型工程，也可以依法實行抵押擔保。

4 結束語

建筑施工合同是對工程的發包方和承包方雙方利益的基礎保障，在施工合同中，對于雙方的責任和義務有詳細的規定，并且都具有法律效力，對于保障雙方的合理利益具有重要的意義。在施工合同執行的過程中，會存在一定的風險，施工企業要善于分析合同，加強風險防范機制的完善，將風險通過合理的手段進行轉移，切實保障自身利益不受到威脅。

參考文獻

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一、項目簡介及進展情況

阿爾及利亞某油田工程EPC合同于2008年4月19日由業主阿爾及利亞國家石油公司SONATRACH（以下簡稱“業主”)與總包商中國某國際工程公司正式簽署，合同總額XX億美元，工期24個月。2008年4月26日業主下達開工令，開始正式起算工期。項目啟動后，在北京、阿爾及利亞首都阿爾及爾、阿爾及利亞ILLIZ省IN-AMENAS現場、阿爾及利亞Skikda港口及項目設計分包商所在地阿聯酋首都阿布扎比五地同步辦公。

項目目前出現滯后，相應的投資額度也不得不予以追加。造成項目不利局面的風險來源很多。如：作為業主方的阿爾及利亞國國家石油公司SONATRACH管理部門林立、層級繁復。合同執行中的很多一般性技術或商務問題，如采購設備技術標準、廠家資格文件審批等，也要上報至SONATRACH上級管理部門進行繁瑣的評估或決策，這在一定程度上大大增加了項目執行的時間成本，給本已非常緊張的項目工期帶來更大的挑戰。但從法律角度分析，項目滯后的執行風險主要歸結于兩方面：東道國政治、經濟環境變化風險、當地勞工風險。正是這兩方面合力導致項目執行環境進一步復雜化，現分述如下。

二、東道國政治、經濟環境風險

2009年5月，通過修憲后，已連任阿爾及利亞兩屆總統的阿卜杜勒－阿齊茲·布特弗里卡（Abdelaziz Bouteflika）高票贏得第三次大選，開始其第三屆總統任期，宏觀上來看，阿國政局未有大的騷亂、動蕩，其對華政策也未見大的變動，但從局部、微觀來講，阿國國內矛盾突出、沖突不斷，民間的排華情緒開始顯現。合同執行的外部環境明顯惡化，隨之而來的的政治、經濟環境風險加大，示例如下：

1.阿國國內社會問題突出，矛盾尖銳，由此引發的游行、示威乃至、騷亂時有發生。

2009年10月19日開始，首都阿爾及爾市中心麥達尼亞居民區居民因嚴重的住房短缺這一社會問題連續舉行游行示威，并與防暴警察發生沖突，進而發展成騷亂，參加騷亂的人群點燃輪胎并向防暴警察扔擲石塊，并從居民樓扔下燃燒瓶、液化氣罐等，騷亂持續數天，先后造成幾十人受傷。

2.經濟危機大背景下，阿國就業前景不甚樂觀，民族主義情緒抬頭，排華情緒開始顯現。

全球性經濟危機大背景下，主要靠出口原油換取外匯而支撐國家經濟的阿國自身經濟發展困難重重，就業率不容樂觀，而目前在阿工作的中國人總數計約5萬人，這在一定程度上引起阿國當地人的敵視。2009年8月5日，首都阿爾及爾巴巴足瓦地區發生上百名當地人毆打中國商人事件，并最終演變成對中國商鋪的，大約十分之一商戶被搶。

3.與新疆“7.5”事件遙相呼應，駐扎在阿國的“北非支隊-伊斯蘭馬格里布”揚言對華報復，襲擊中國派往北非的中國工人和工程。這是首次明確性針對中國進行“圣戰”。

上述阿國政治、經濟環境風險為合同執行帶來的現實風險不容回避。

三、勞工風險

阿爾及利亞現行勞動法于1990年頒布實施，這部法律是在阿爾及利亞經濟體制改革的情況下制定，充分體現了保護就業的立法宗旨。對勞動者享有工會保護、集體談判、休息、衛生、安全和勞動醫療、職業培訓和工作提升、參與勞動糾紛的預防和解決等各項權利有較全面、細致的規定。加之阿爾及利亞本身已是一個高失業率國家，政府為緩減就業壓力，對勞動法執行予以嚴密監管。具體而言，勞工方面的風險如下：

1.勞動法傾向于無固定期限勞動合同，與項目固定期限性質間存在一定沖突。

為充分保護勞動者的就業權利，無固定期限的勞動合同在阿國被普遍適用，只有在法定的5種例外情況下才能適用固定期限勞動合同。此外，對于無書面勞動合同的勞動關系，也認定為無固定期限勞動合同。連續簽訂兩次固定期限勞動合同后，也必須與員工簽訂無固定期限勞動合同，這一點，在施工分包商-中資某對外經濟貿易總公司現場雇用的力工合同中尤其突出。另一方面，因為項目具有明確的項目工期—24個月，屬于短期商業存在。如何在項目期限內合法合理地和當地雇員締結固定期限勞動合同、在項目結束之日順利解除勞動關系，是項目部必須著重研究解決的一個問題。

2.內部規章制度必須提交當地勞動監察部門審批，并交由法院備案。

當勞動者數量達到或超過20個人時，法律要求用人單位必須制定內部管理規章，各有關利益方面包括工人代表應準許參與內部規章制定，同時要提交當地勞動監察部門審批，并交法院備案，否則易被認定為雇主。這樣冗長而嚴格的規章制訂、報批和備案程序與項目緊迫的攻堅性質，尤其是項目中后期突擊趕工的需要，產生了一定的沖突。 缺乏一個內容、程序合法的內部規章制度，對阿國當地雇員的管理則沒有依據，就此，現場所屬的IN-AMENAS勞動監察局勒令施工分包商--中資某對外經濟貿易總公司停工整頓，并提出了行政處罰。

3.50%當地化雇員要求

根據阿國勞動部的有關規定，外國人進入阿國從事工作，必須獲得阿國勞動配額；項目在為外國人申請阿國勞動配額時，必須同時申報數量相等的當地化雇員聘用計劃。項目在施工階段使用近300中國員工，而目前聘用的阿國雇員不足100人次，為此，阿國勞動部門專門致函項目部，要求盡快完成當地化雇員聘用計劃，否則將不予辦理中國工人工作簽的延期。

四、應對措施或建議

1.政治風險

對于阿國政治風險，特別是政局風險，由于屬于客觀因素，有時無可避免，只能在最大的范圍內、盡最大的注意，予以充分關注，制定HSE和合同管理方面的應急預案。出現任何政治風險苗頭，要及時向上級部門報告，采取果斷措施，首先確保項目人員和財產安全；同時，根據政治風險的性質，積極合理地引用合同中的“不可抗力”條款，在項目工期延長、待工費用補償、人員財產損害賠償等方面向業主或阿國政府主張權益。

2.勞工風險

為理順當地勞工的勞動合同簽署問題，項目部認真組織學習研究阿爾及利亞勞動法律法規，幾次專門拜訪阿國律師事務所咨詢落實有關情況。結合項目2年固定期限的實際情況，項目部決定與當地雇員簽署1-1.5年期固定期限勞動合同或短期臨時服務合同；在聘用滿意的情況下，可以續簽一次。這樣，既可滿足項目實際用工需要，也避免了無固定期限勞動合同可能帶來的解聘風險。

為防止聘用過程中的用工風險，項目部還加緊研究制定一系列勞動規章制度，提交當地勞動監察部門審批，并交法院備案。這樣一方面使項目部對當地雇員的管理和使用有法可依、有章可循；另一方面也為用工糾紛的處理提供了制度依據。

為滿足阿國當地化雇員比例要求，項目部嚴格按照阿國有關招聘程序，招聘信息，提出工作崗位。在確實無法招到合適人選的情況下，書面報告阿國有關勞動管理部門，報請批準免除法律責任。對于阿國勞工部門的監督和檢查，項目部將給予充分的配合并做好應對準備。

參考文獻：

[1]網易援引新華網報道：.

[2]網易援引新華網報道：.

[3] 鳳凰網援引環球網報道：/mil/2/200910/1010_340_1382223.shtml.

篇6

1、引言

煤炭產業是我國的基礎產業，是經濟發展的基礎能源和重要原料，保障國家的能源安全；煤炭產業為社會提供數百萬個就業機會，帶動了區域經濟發展，推動城市進步。我國經濟的快速發展對能源行業，尤其是對煤炭行業提出了更高的要求。國家統計局統計顯示2011年我國煤炭產量達34.62億噸，同比增長11.6%。2012年我國煤炭產量可能突破37.9億噸。但我國的煤炭生產安全事故頻發，黨的十六屆五中全會確立了“安全發展”的指導原則。通過近十年不斷的努力，雖然我國煤礦安全生產狀況趨向好轉，但是距人民的要求以及黨和政府的期望仍有很大差距。同發達國家的安全生產距離仍然很大，我國煤礦安全形勢依然嚴峻。重大及特大安全事故的頻發不僅造成了巨大的經濟損失，而且對我國的國際聲譽造成了不良影響。

2、煤礦事故致因因素

本文認為煤礦事故的形成涉及到多種因素，并非偶然形成的，是煤礦生產過程中存在問題的集中暴露。促使煤礦事故形成的主要原因有：自然因素、技術設備、安全管理、員工素質、國家體制等。

（1）自然因素

煤層賦存的地質條件復雜多變。我國煤礦均為瓦斯礦，且超過90%為井下開采，井下作業環境惡劣，制約安全生產的環境因素眾多。據不完全統計，44.4%的重點礦井為高瓦斯或煤與瓦斯突出礦井，51.3%的礦井具有自然發火危險，87%的礦井有煤塵爆炸危險。且我國煤層大部分是石炭二疊紀的煤層，此煤層的特點是地質構造復雜、透氣性低、瓦斯含量高、開采前瓦斯難以抽放。隨著開采深度的增加，煤層開采的自然條件越來越惡劣。自然因素是造成煤礦事故形成的客觀因素。

（2）技術設備落后

煤礦安全技術是揭示井下各種自然災害的發生機理和發展變化規律，用于防治各種自然災害的理論方法和應用技術[1]。隨著社會的發展，我國瓦斯預警技術、瓦斯抽放技術、煤與瓦斯突出預測等技術得到了前所未有的發展，但對煤巖動力學災害的發生機理等理論研究不夠深入，瓦斯抽放率較低，探測技術及資源勘查手段較為落后。井下設備較多為建井初期設備，難以適應現代生產要求，甚至建國初期設備仍在運行。雖近年來礦井安全設備得到了大幅的改善與提高，但較多礦井安全設施不達標，為礦井安全生產埋下了隱患。

（3）人才貧乏

人是煤礦安全生產中最關鍵的因素，設備要靠人來操作，制度要靠人來遵守，安全技術措施要靠人來實施，事故的隱患要靠人來排除和檢查。除不可抗拒的自然因素外，所有煤礦事故的發生都和人的行為有關。因此提高員工素質、建立安全生產機制、提高安全意識成為最關鍵的問題。但煤礦生產工作危險、作業環境惡劣，勞動強度大，工作時間長，造成愿意到煤礦長期工作的人才嚴重不足。由于煤礦生產的復雜性，因此這項工作需要大量的高素質人才。

（4）企業安全管理弱化

企業安全投入較少，一些領導對員工生命與國家財產的責任感缺乏，輕安全生產重經濟效益的思想較為普遍。導致管理和責任制不到位。企業安全文化不健全，安全制度不完善。對事故責任人的處理不能懲前毖后。企業安全管理是煤礦安全生產的保障，因此一定要不斷完善和提高企業的安全管理和安全意識。

（5）安全制度不完善

我國安全制度與機構不健全，安全制度管理和執行不到位。最主要問題就是“嚴不起來，落實不下去”。為了治理煤礦安全生產問題，安監總局出臺了《煤礦領導帶班下井及安全監督檢查規定》，但現實執行中遭遇的阻力告訴我們，完善制度設計才能治理煤礦安全生產之本。不具備安全生產條件的礦井仍然存在，礦工與安監部門溝通較為困難；煤礦生產中的官煤勾結現象依然橫行，因此我們需要通過取締或中止生產經營資格的措施強化監督。

3.建議及措施

（1）我們的首要任務是完善我國安全制度及管理體制。將“國家監察、企業負責、群眾及第三方參與監督、員工遵規守紀”作為我國煤礦安全生產體制的標準。建立并不斷完善煤礦安全生產保障法律體系。使安全監察程序化、制度化、法律化。

（2）積極進行煤礦企業領導員工的安全培訓。實行對癥下藥，分別對三違員工、新員工、特殊工種員工、不同部門領導進行針對性培訓。提高領導及員工的健康心理和強烈的責任意識，將責任落實到人。

（3）加大對煤炭行業的投入，提高艱苦行業員工待遇，改善煤炭行業工作環境，對從事艱苦行業的人才采取積極有效措施，實行特殊政策，保證煤礦行業人才儲備。

（4）引進先進的礦山安全設備，替換不達標煤礦的安全設備。建立井下逃生系統，避免事故發生。

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中圖分類號：D923文獻標識碼： A

1.建設工程合同中發包人法律風險的成因

1.1建設工程合同中發包人法律風險的客觀成因

從客觀的角度來分析,建設工程合同中發包人法律風險主要是由于相關法律規定不完備所造成。法律不同于一般制度的特點就在于其所具有的“穩定性”。保持法的相對穩定性法律制定的基本原則之一。但我國社會在改革開放后發展迅速,法律的修訂也在不停的進行中。一方面它是我國社會經濟發展的必然要求,同時也反映了我國法律體系的結構是不全面的,有許多漏洞的存在。由于頻繁的修改、制定法律帶來的另一個問題就是新法與舊法的沖突,以及上位法與下位法、相同位階的法律規則甚至是同一個法律部門中的條文都存在著規則不一致的情形。另一方面則是建設工程合同方面的相關立法都比較早,規定的比較籠統和粗線條,不能夠完全滿足現今實踐中的需要。

1.2設工程合同中發包人法律風險的主觀成因

(1)建設工程合同的主體引起的風險

發包人的主體資格問題。發包人在實務中有多種稱謂,如發包單位、建設單位、發包人或項目法人等。在我國,發包人可以是法人、組織或是自然人。在建設工程的招投標環節過程中對發包人的主體資格具有特殊要求。根據我國《招標投標法》第9條規定,這條規定實際上是要求發包人應當具有履行支付建設工程款的能力。此外,我國《招標投標法》第12條,則說明了當發包人作為招標人卻不具有依靠自己處理招標事宜能力時,應當依照相關的法律規定與具有資質的招標人簽訂委托合同,委托具有相應資質的合法的招標機構來進行招標活動。

承包人(及監理人)的主體資格問題。建設工程合同的承包人包括勘察人、設計人和施工人。建設工程合同的監理人是指具有相應資質的監理單位受工程項目發包人的委托,對工程項目進行專業化的監督管理人。

監理人是建設工程中非常重要的一類合同主體。由于我國法律對于承包人和監理人的規定有著許多相似的地方。因此本文將二者放在一起作比較研究。對于建設工程的承包人和監理人,我國實行的是嚴格的市場準入制度,或者說資質許可制度。

由以上可得知,我國對于發包人與承包人、監理人的資格規定存在差別。究其原因,主要是因為建設工程的作業質量直接影響到公眾安全,而發包人的主體資格對于工程建設的質量安全影響較小,承包人和監理人的履約能力直接決定了工程作業質量。因此,承包人和監理人必須是獲得國家認可的,具有相應資質的法人。承包人和監理人的主體資質的所蘊含的法律風險則主要表現為虛擬不具有的資質或者通過掛靠等手段夸大履約能力。

(2)建設工程合同內容引起的風險

建設工程合同內容的風險主要是由建設工程合同的示范文本使用不夠規范引起的。為了規范建設工程市場交易秩序,引導建設工程各方主體簽訂合法有效的建設工程合同,國務院相關部門,2013年7月1日,最新啟用的由住建部和國家工商總局正式印發的《建設工程施工合同(示范文本)》,其中將原來1999年版示范合同中11個合同要素增加到20個,極大的提高了建設工程施工合同的安全性,但實踐中由于施工合同的標的價款可以少則幾千上萬,多則可以以十萬、百萬、千萬甚至億元為單位計算,對于標的價款低的合同而言,示范文本中的條款過于繁瑣復雜,不利于合同主體交易的簡潔化;而對于大型的施工工程而言,示范文本中的條款又過于原則化,根據施工項目本身的具體情況,示范文本必然無法全面覆蓋具體交易事項,合同法律風險便由此產生。

(3)建設工程合同的履行中的風險

合同成立生效后,合同主體即需要按照合同約定,完成各自任務。合同履行是指合同雙方當事人按照合同規定執行各自義務的行為。合同履行是一個過程,包括執行合同義務的準備、具體合同義務的執行、義務執行的善后三個階段。全面履行、實際履行和協作履行是合同履行階段的基本原則,合同履行抗辯權及合同保全是其中的重要內容。嚴格地按照約定履行合同義務,是法律所鼓勵和保護的行為,不按約定義務履行或不完全按約定義務履行,則要承擔相應的違約責任。

因此,“合同履行是一切合同法律制度的歸宿和延伸”,合同履行在整個合同制度中處于核心地位。合同的履行是一個動態的過程,因而其中的法律風險也是一個動態的變量,建設工程合同履行的法律風險主要表現在:在建設工程合同履行過程中,任何一方當事人非經約定或法定程序不得隨意變更、轉讓、解除合同,不能遲延完成工程項目或任意減少工程款數額,否則就要承擔相應的法律后果。實踐中,建設工程合同變更、轉讓、終止、違約(預期、實際)等方面不同程度地存在著相關的法律風險,為敘述方便,本文在此統一歸結予以簡單的探討。

就建設工程合同而言,合同變更可能引發的法律風險主要表現為發包人變更合同履行內容,而不愿相應調整工程款。承包人要求延長合同的履行期限而卻不愿賠償損失。而合同轉讓中的法律風險表現在承包人違法轉包、分包和掛靠;發包人因債務或其他原因轉讓建設工程致使承包人的利益受到直接損失。建設工程合同的解除是指在合同有效成立后,在一定的條件下通過當事人的單方行為或者雙方合意終止合同效力或者溯及地消滅合同效力的行為。主要有兩種情況:一是發包人因故要求中途停止合同履行時,應及時書面通知承包人,己付的工程款不退,并按該階段實際所耗工時,增付和結清工程款,同時終止合同關系。實踐中發包人并不及時通知承包人,也不按階段實際所耗工時增付和結清工程款,致使造成承包人的損失;二是承包人因技術力量等因素難以按時保質完成工程項目,在這種情況下,既不通知發包人,也不退還工程款,給發包人帶來經濟損失。

2.發包人法律風險可能造成的后果

法律風險的后果,一般是指由于法律風險事件而引起的,因公權力部門追究或其他方當事人追究而導致的對當事人不利,而且當事人并不希望發生的代價增加或者收益減少等最終結果。發包人作為建設工程合同法律關系中重要的主體,其面臨的法律風險所可能造成的后果不但包括經濟損失,如在履行建設工程施工合同過程中,發包人因自身原因通知承包人停工,且發包人不能及時滿足復工條件,導致工期順延的,則需按照建設工程合同文件專用條款約定支付違約金;還有可能受到行政處罰甚至刑事處罰,如發包人違反《中華人民共和國建筑法》第72條規定,要求建筑設計單位或者建筑施工企業違反建筑工程質量、安全標準,如果構成犯罪的,依法追究刑事責任;也可能是商譽等無形資產的損失或者單方的權益損失,還包括因此而增加的機會成本等間接損失。

3.建設工程合同中發包人法律風險防控及其意義

建設工程合同中發包人法律風險的研究是企業合同管理控制的組成部分。實踐中,建設工程合同發包人法律風險防控具有實踐價值。具體體現在:

首先,在建設工程合同法律關系中,發包人在建設工程組織過程中處于主導地位,發包人首先根據自身的需要制定工程項目目標,而后通過合同分解項目目標,確定承包人,并實施對工程項目的組織和控制,其總體策劃運行對整個工程有極大的影響,同時直接影響承包人合同的合同當事人。其對法律風險的管控能力大,只有保證了發包人在建筑工程合同中的法律風險在合理可控范圍內,那么建筑工程領域的發展才能保證,如果由于建筑工程合同中法律風險過大,抑制了發包人對市場的信心,那么就會對整個經濟環境產生極為不利的影響。

其次,建設工程相關的合同,在實務中根據不同的參與方可以分為勘察合同、

設計合同、施工合同、監理合同以及物資設備采購合同。通過對上述幾種不同合同發包人法律風險因素的分析,強化發包人對風險因素的掌握,逐步了解和掌握各類合同在不同階段的風險預防與控制的措施和方法,提高相應的風險防控能力。特別是發包人基于其在建筑工程合同中的主導地位,更有可能實現對合同風險的全面把握。

最后,為建設工程合同發包人法律風險預防與控制的信息化解決方案提供理論基礎及簡易模型。目前,利用計算機技術的標準文本下的合同系統化管理監控已成為合同管理的新趨勢。 發合同管理程序己成為科技公司的新的業務領域。但由于合同法律風險防控是一種專業性極強的學科,需要依靠相關法律知識以及法律實踐經驗等綜合能力。因此,目前相關的信息系統建立僅限于辦公自動化層面。

參考文獻：

[1]愧輝、葉蘇曉:《論施工合同管理》,載《科技創新導報》,2013年第8期。

篇8

風險是一個內涵豐富的概念，常被人們在不同的意義上使用。在合同法上，廣義的風險是指各種非正常的損失，它既包括因可歸責于合同的一方或雙方當事人的事由所導致的損失，又包括因不可歸責于合同雙方當事人的事由所導致的損失；狹義的風險僅指因不可歸責于合同雙方當事人的事由所帶來的非正常損失。合同風險制度是合同法的中心之一，而買賣合同中的風險分配問題，則在買賣法中具有尤其重要的意義，以至于有的學者認為：“買賣法的目的就在于把基于合同關系所產生的各種損失的風險在當事人之間適當分配。”本文擬以基于行為的物權變動模式的立法選擇為背景，來討論買賣合同中債務履行不能的風險分配，力圖揭示基于法律行為的物權變動模式(以下簡稱物權變動模式)的立法選擇對此類風險分配的立法設計的。

這就意味著，我們將要探討的核心問題是買賣合同訂立后，債權債務清結之前，標的物由于不可歸責于合同雙方當事人任何一方的事由而毀損、滅失，致使債務履行不能時，由此所產生的損失由誰負擔。這種類型的風險分配問題，其風險指的是因合同標的物毀損、滅失而帶來的合同債務全部或部分履行不能的風險；而風險分配則專指嗣后不能履行所產生的后果的分配，它主要解決雙務合同中履行利益的風險分配問題，既包括債務陷于履行不能的債務人的履行利益的風險分配，又包括債權人的履行利益的風險分配。其中最為重要的，就是學說上所謂的價金風險的負擔，即債務人的債務陷于履行不能時，債權人的對待給付義務是否仍應履行的問題。這種風險分配，從債務陷于履行不能的債務人的角度考察，實際上就是該債務人的履行利益的風險分配。

Ⅰ

我們先考察債務人的債務因不可歸責于雙方當事人的事由嗣后履行不能時，債權人履行利益的風險分配問題。各國立法上，對于此種風險，是經由對債務人給付義務的規制來進行分配的。在買賣合同中，作為支付價金義務對價的，是債務人交付標的物并移轉標的物所有權的給付義務，因不可歸責于雙方當事人的原因致嗣后履行不能時，就債務人的給付義務，各國都設有明文。如《法國民法典》第1302條第1款規定：“為債務標的之特定物毀損或不能再作交易之用，或遺失后不知其是否存在時，如此物并非因債務人的過失而毀損或滅失，而且其毀損或滅失發生在債務人負履行遲延的責任以前者，債的關系消滅。”《意大利民法典》第1256條第1款規定：“當由于不可歸責于債務人的原因致使給付變為不能時，債務消滅。”《德國民法典》第275條第1項規定：“因債的關系發生后產生不可歸責于債務人的事由以至給付不能時，債務人免除其給付義務。”《瑞士民法典》第119條第1項規定：“因不可歸責于債務人的情事致使給付不能的，債權視為消滅。”盡管在表述上，《法國民法典》、《意大利民法典》和《德國民法典》、《瑞士民法典》就此問題的規定并無差異，但條文的內涵卻迥然不同。就物權變動采債權意思主義模式的《法國民法典》和《意大利民法典》，所消滅的債務是債務人交付標的物的債務；就物權變動采物權形式主義模式的《德國民法典》和就物權變動采債權形式主義模式的《瑞士民法典》，所消滅的債務則是交付標的物并移轉標的物所有權的債務。英美法上，同樣認可在某種特定物滅失或者不存在的情況下，很多合同中作為允諾之一的履行即成為絕對不可能。就因不可歸責于債務人的事由致債務履行不能時，如何對待債務人的債務，英美法經歷了一個的過程。根據英國普通法，合同當事人不能以合同訂立后發生的阻礙合同履行的意外事件作為不履約的免責事由。早在1647年，英國王座法庭就在關于帕拉代恩拆簡和阿利恩案的判決中表述了這樣的觀點。但該法院的其他判決表明，上述原則認有例外情況，在這些例外情況下，履行不能可以消滅包括出賣方在內的債務人的義務。履行不能從一種僅適用于若干例外情況的制度發展成一種得到普遍引用的，應首先歸功于《美國統一商法典》的編撰者。該法典第2—615條規定：“除非存在賣方已經承擔了更多的義務的情況……，否則，如果發生了某種意外情況，這種情況的不發生是合同賴以訂立的基本假定，由于這種情況的發生，合同的履行象雙方協議的那樣付諸實施已變得不現實，那么，全部或部分貨物的交付的拖延或不交付……并不構成對依買賣合同承擔的義務的違反。”在缺乏相反意思表示而當事人又無任何過錯的情況下，必要特定物的滅失可以消滅包括債務人在內的立約人的合同義務。

我國《合同法》未設類似于前引諸法典的法律條文，而是規定，因不可抗力致使不能實現合同目的的，當事人可以解除合同，經由合同的解除，發生與前引諸法典相同的法律后果——債務消滅。由于我國民法就物權變動采債權形式主義模式，故此時消滅的債務系屬交付標的物并移轉標的物所有權的債務。但應注意的是，由于我國《合同法》未采“不可歸責于”這一術語，而僅對由于不可抗力致使債務履行不能的情形進行了規范，這就使得由于意外事件等不可歸責于債務人的事由致使債務履行不能的情形缺少相應的法律規范，形成所謂的法律漏洞。對此，應進行法律漏洞的補充。以上系對債務人的債務因不可歸責于債務人的事由陷于全部或部分不能履行時，各國法就債務人所負擔債務的處理對策，如前所述，由于債務人所負擔的債務，自債權人的角度觀察，即是其履行利益之所系，故而前引規定，實際上就涵括了在標的物因不可歸責于雙方當事人的事由毀損、滅失，致債務履行不能時，對于債權人履行利益的風險所進行的分配。

篇9

根據循證醫學，阿司匹林預防心肌梗死、腦卒中和血栓性疾病，應使用最佳劑量，即阿司匹林75-100mg/d，每晚一次口服可有效預防此類疾病的發病風險和死亡率，因此阿司匹林被推薦為此類疾病一級預防和二級預防的首選藥物。而硫酸氫氯吡格雷片雖然在預防疾病發生中的作用和阿司匹林無顯著差異，但價格昂貴，因此不提倡用作一級和二級預防［1］。

1臨床資料

所選病例698人為2005年5月至2010年7月來本院門診就診和住院的有冠狀動脈粥樣硬化病史和心絞痛發作史以及暫時性腦缺血發作史的患者，在知情同意的情況下根據患者的年齡、性別、血壓、血糖、血脂、發病時間、經濟狀況等把患者分成兩組，治療組（368人）單獨服用阿司匹林腸溶片，75～100mg/d，1次/d，晚飯后用溫水送服，因此藥為腸溶片要囑咐患者整片吞服不能掰碎。對照組（330人）則服用硫酸氫氯吡格雷片75mg，1次/d，單獨口服也可與食物同服。

2結果

治療組患者有冠狀動脈粥樣硬化病史的復發率為2.5%，心絞痛發作史的復發率為2.8%，短暫性腦缺血發作病史的復發率為2.5%，平均復發率為2.44%，對照組有冠狀動脈粥樣硬化病史的復發率為2.4%，心絞痛發作史的復發率為2.5%，短暫性腦缺血發作病史的復發率為2.3%，平均復發率為2.4%。差異無統計學意義（P>0.05），兩組均未出現血小板減少、凝血酶原時間及部分凝血活酶時間延長等癥狀。而對照組出現嚴重消化道出血的患者占2.8%，治療組則為1.2%，差異有統計學意義（P

3討論

阿司匹林腸溶片在心腦血管疾病的一級和二級預防中均顯示出了其不可替代的作用［2］，特別是對心腦血管危險因素越多以及未來冠心病風險越大的人群，其預防作用更為顯著，因此2008年的ACCP第8版抗栓和溶栓治療循證臨床實用指南推薦阿司匹林用于高危人群的一級預防和二級預防，在已發病患者的二級預防中建議終身服用［3］。而我國在使用阿司匹林腸溶片進行風險預防的過程中主要存在不能長期連續服藥以及用藥劑量不準確（用量過高或過低），使用率低（在心血管系統疾病的預防中使用率14.38%，腦血管系統疾病的預防中不足14%）等現象。

參考文獻

篇10

Abstract: construction enterprises encountered in the the operating in the many legal risk, guard against legal risks yes the the an important guarantee for of the healthy development of enterprises, the construction enterprises strengthen the the the basic work of the legal risk prevention and control of to, pay attention to the the the legal risk in the the control in the the decision-making process, highlighting the construction contract legal riskcontrol can effectively prevent the occurrence of the legal risks, operational risks effectively.

Keywords: construction enterprises; legal risk; prevention and control

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A 文章編號：2095-2104（2012）

施工企業面臨眾多法律風險，施工企業的法律失控是導致企業法律風險增加的重要因素，防范法律風險是施工企業的重大課題，本文從強化法律風險防控的基礎工作、經營決策過程及合同的風險防范等方面簡要闡述施工企業法律風險的防范與控制，以期最大限度地規避法律風險。

一、強化法律風險控制的基礎工作

法律風險重在事前預防，即“防患于未然”，法律風險控制的基礎工作正是法律風險控制始終處于積極、有效和穩健運作的重要保證。施工企業具有經營管理和項目管理的多重功能，法律風險存在著范圍廣和層次多，因此，在基礎工作的強化中，可以通過制度化、專業化、體系化建設，使法律風險控制工作達到全方位覆蓋和長期有效進行的目的。

加強制度建設。目前企業基礎性的程序制度等建立的較少，這就使得一些工作經常處于放任狀態，由此而導致風險的產生。施工企業需要建立健全法律風險控制工作的有關制度，如法律顧問工作制度、崗位權責制度、決策制度、請示報告制度、風險評估制度、專業工作制度、報表制度、檔案制度、獎懲制度等，使各項工作有章可循，始終處于受控狀態。

明確控制法律風險內容及其方法。考慮到施工企業工作的特點，法律風險控制工作至少應當包括決策風險、招投標風險、合同簽署階段風險、合同履行階段的風險、風險事件的處置風險等內容。要從專業管理的角度，以具體的制度為依據，對不同級別的風險采取不同的處置方法。在具體工作中可視需要，原則上可選擇風險回避、風險降低、風險轉移、風險保留等措施。

建立法律風險控制流程。這是使風險控制工作得以有效落實的重要措施。一般按以下工作流程處置法律風險：確定風險事項控制目標；進行風險事項識別；進行風險事項評估；進行風險事項決策；進行風險事項處置；進行風險事項報告；進行風險事項監督、考核等。

二、注重決策過程中的法律風險控制

控制決策過程中的法律風險是從源頭控制企業風險的必然要求，決策產生的法律責任，需要由企業法人承擔。從這一意義上說，控制好施工企業決策中的法律風險，對企業具有重要意義。施工企業應當建立和嚴格執行相應決策制度，對可能產生法律后果的事項的決策，如重大投資、重大合同的簽訂等等，要完善決策程序，以制度的形式確定決策范圍、內容。建立分級決策制度，對重要的法律事項，應當由專業人員進行事先的分析論證，先由專業會議進行研究，最后由企業討論決定。要充分發揮法律、經濟、技術人員在決策中的作用，研討相關問題應當尊重他們的意見。

企業可按照風險等級對風險事項進行決策。參照下一級會議的決策建議、可行性報告、評估報告、風險事項預案等依據，對風險事項進行等級分類并作出相應決策：高度風險事項，必須有可靠的降低、分擔轉移措施后，方可保留處置；一般風險，需要引起關注，必要時進行一定的處置；正常風險，屬于生產經營中必然發生的固有風險，無須采取特別管理措施。

三、突出施工合同法律風險控制

由于現階段建設市場是業主市場，施工企業為承攬的工程往往在合同洽商、履行中作出許多讓步，合同風險是施工企業面臨的主要風險，對施工合同的法律風險控制，是企業關注的重要工作之一。合同洽商、履行每一環節的工作都可能對企業的生產經營產生重要的影響。

合同談判簽署階段。這是施工合同法律控制工作最為重要的階段。在市場經濟下，由于建設市場競爭激烈，施工企業在合同談判中處于被動地位。在投標階段，由于招標文件對合同條款業主已作了相應的規定，施工企業要參與投標一般要響應招標文件，難以作出更改。在中標后簽訂的合同中往往會因業主的要求合同約定作了變更，風險主要來自以下幾方面：一是沒有將中標方在投標時獲得的權利在合同中明確下來，事后難以主張權利；二是增加了新的義務，使中標方付出更多的成本；三是對相關條款進行不平等的變更；四是合同條款的缺失、不具體和無法操作。因此，在合同談判階段，應當重視審查控制以下風險：

1、技術供應方面。技術規范不明確，發包方很可能以不符合規范為借口，不進行驗收和結算，甚至成為要求返工、拆除以完工部位的依據；質量標準不明確，主要是沒有明確符合那種質量標準，無法評定工程質量是否達到標準；工程驗收程序不明確，在合同中未約定業主現場工作人員，對承包方提出的技術問題不進行解決和不正確、不及時解決，并嚴重影響施工生產時的責任和解決辦法。